Capittal opina: en vendre l'empresa, cauen els meus contractes, el lloguer i les pòlisses del banc?

Resposta ràpida

Capittal opina que, si véns participacions, la majoria dels teus contractes sobreviuen a l'operació, perquè la societat continua sent la mateixa part contractual i cap no canvia de titular. Es posen en joc només els que incorporen una clàusula de canvi de control expressa, i solen ser precisament els que més t'importen: el client gran, la llicència de programari, el lísing i les pòlisses del banc.

Què és exactament una clàusula de canvi de control i on sol ser?

És la clàusula que permet a l'altra part resoldre el contracte, renegociar-lo o exigir el seu consentiment quan canvia qui controla la teva societat, encara que la societat signant continuï sent la mateixa. Sense aquesta clàusula, un canvi de socis és indiferent per al contracte.

Apareix sempre als mateixos llocs.

• Contractes amb clients grans. Sobretot si el client és una multinacional: dret de resolució si el proveïdor passa a estar controlat per un tercer, i de vegades prohibició expressa que aquest tercer sigui un competidor seu.
• Distribució, agència i franquícia. L'exclusivitat territorial es concedeix a unes persones concretes i el fabricant es reserva la sortida si aquestes persones canvien.
• Llicències de programari i tecnologia. Llicència intransferible, lligada al grup empresarial que la va contractar. Una venda pot obligar a rellicenciar i a repactar el preu.
• Finançament bancari. Pòlisses de crèdit, préstecs i lísing amb causa de venciment anticipat per canvi de control, i covenants que es recalculen si hi entra un soci financer palanquejat.
• Arrendament del local o la nau. Quan el contracte qualifica expressament el canvi de socis com a cessió.
• Subvencions i ajuts. Amb obligació de mantenir activitat, ocupació o titularitat durant un termini, sota pena de reintegrament.

No és una clàusula estranya ni abusiva: és estàndard. El problema no és que existeixi, és assabentar-te'n quan el comprador ja t'ha fet una oferta.

Canvia res si venc participacions en comptes de vendre el negoci?

Canvia gairebé tot. És la distinció pràctica més important d'aquest assumpte.

En una venda de participacions la societat no es mou: continua sent la mateixa persona jurídica, amb el mateix NIF i els mateixos contractes signats. El que canvia és qui n'és el soci. Per això els contractes sobreviuen per defecte i només es veuen afectats si porten clàusula de canvi de control.

En una venda d'actius o d'unitat productiva, la part contractual sí que canvia: cal cedir els contractes un a un. I la cessió d'un contracte amb obligacions pendents requereix el consentiment de la contrapart. L'article 1205 del Codi Civil hi és clar: substituir el deutor sense el consentiment del creditor no vincula aquest. Dit curt, cada client, cada proveïdor i cada banc té dret de veto.

D'aquí que moltes operacions s'estructurin com a compravenda de participacions encara que el comprador prefereixi actius. No és només fiscalitat: la cadena de consentiments d'una venda d'actius és lenta i sorollosa, i el soroll és l'últim que vol un venedor.

Què passa amb el lloguer de la nau o del local?

Si véns participacions, no passa res: l'arrendatari continua sent la mateixa societat i no hi ha cessió. Tret que el contracte inclogui una clàusula que tracti el canvi de socis com a cessió, cas en què mana el contracte.

Si l'operació s'articula mitjançant fusió, transformació o escissió, hi entra la Llei 29/1994 d'Arrendaments Urbans. El seu article 32 estableix que en arrendaments per a ús diferent d'habitatge no es reputa cessió el canvi d'arrendatari per fusió, transformació o escissió de la societat arrendatària, però reconeix a l'arrendador el dret d'elevar la renda un 20%. La mateixa llei permet pacte en contra, així que cal llegir el contracte abans que la llei.

Quan l'immoble és teu i no de la societat, el problema és l'invers: en vendre et converteixes en arrendador de la teva antiga empresa. Abans de signar cal tenir el contracte d'arrendament formalitzat, a renda de mercat, amb durada llarga i revisió pactada. Cap comprador no paga bé per una empresa que ocupa una nau sense contracte o amb una renda simbòlica que el seu antic propietari pot apujar d'aquí a un any.

I la plantilla? El comprador se subroga?

Depèn un altre cop de l'estructura. En una venda de participacions no hi ha successió d'empresa: l'empresari continua sent la mateixa societat i els contractes de treball segueixen sense canvi de titular.

En la transmissió d'una empresa, un centre de treball o una unitat productiva autònoma s'aplica l'article 44 de l'Estatut dels Treballadors. L'adquirent se subroga en els drets i obligacions laborals i de Seguretat Social de l'anterior empresari, tots dos responen solidàriament durant tres anys de les obligacions laborals nascudes abans de la transmissió i hi ha deure d'informar els representants dels treballadors.

Això no es pacta a la carta. Si el que es transmet és una unitat econòmica que manté la seva identitat, l'article 44 s'aplica encara que el contracte digui una altra cosa. A la pràctica vol dir que no pots triar quins empleats van i quins es queden pel simple fet d'escriure-ho al contracte de venda.

El banc em pot donar per vençudes les pòlisses si venc?

Sí, si el contracte ho preveu, i normalment ho preveu. Les pòlisses de crèdit, els préstecs i els contractes de lísing incorporen sovint una causa de venciment anticipat per canvi de control, i de vegades també per canvi a l'òrgan d'administració.

Hi ha una segona capa que s'oblida: els avals personals. Si vas signar com a avalador, vendre les teves participacions no t'allibera. La garantia és teva, no de la societat, i només desapareix si el banc t'allibera expressament per escrit o si el comprador refinança i cancel·la l'operació garantida. Que el comprador es comprometi a gestionar l'alliberament no és el mateix que estar alliberat.

Abans de sortir al mercat convé demanar al banc la posició global de risc i llegir les pòlisses una a una. En molts casos la solució no és negociar amb el banc des del principi, sinó preveure al contracte de compravenda qui refinança, en quin termini i qui assumeix el cost si el banc no acompanya.

Quan s'ha de fer el garbellat de contractes: ara o en la due diligence?

Ara, abans de sortir al mercat. La diferència és de preu.

Si la troballa la fas tu, és una tasca de la teva llista: demanes el waiver, renegocies la llicència o corregeixes l'arrendament amb temps. Si la troba el comprador en due diligence, la mateixa troballa es converteix en rebaixa de preu, en retenció en escrow o en condició suspensiva per tancar.

El garbellat consisteix a revisar un a un els contractes que aporten ingressos, cost o drets rellevants i classificar-los en quatre caixes.

• Sense clàusula. Sobreviuen a una venda de participacions sense cap tràmit.
• Amb notificació. N'hi ha prou de comunicar el canvi dins de termini. Cost zero si no s'oblida.
• Amb consentiment previ. Requereixen waiver de la contrapart. Són els que marquen el calendari del tancament.
• Amb resolució automàtica. Els més greus. Cal renegociar-los abans o assumir-ne la pèrdua a la valoració.

En aquest mateix garbellat hi entren les llicències d'activitat, les homologacions de client, els certificats sectorials i, si treballes amb el sector públic, la classificació com a contractista i els contractes públics vius. La Llei 9/2017 de Contractes del Sector Públic regula la cessió del contracte amb autorització prèvia de l'òrgan de contractació i la successió en la persona del contractista en supòsits de reestructuració empresarial. Perdre una classificació per no haver previst l'operació és perdre de cop la part pública de la teva facturació.

Com demano el consentiment sense que se n'assabenti el mercat?

Tard i a poca gent. Demanar un waiver és dir a un tercer que estàs venent, així que la petició es fa quan ja hi ha comprador identificat, preu acordat i contracte pràcticament tancat.

L'ordre que funciona: identificar al garbellat quins contractes són materials de debò, que normalment són uns pocs clients, el banc, l'arrendador i una o dues llicències; deixar la resta fora de l'exercici; i acostar-se només a aquests amb un interlocutor únic i un missatge preparat. Si cal donar informació, es dona amb acord de confidencialitat signat.

Si un client clau s'hi nega, l'operació no mor: aquell contracte es converteix en una variable de preu. Les tres sortides habituals són ajustar el preu pel marge que aporta aquell client, retenir una part del preu en escrow fins a veure si el contracte es renova, o portar aquell contracte a un earn-out que es cobri si el client continua. Cap no és gratis, i totes són millors que descobrir-ho la setmana abans de signar.

Quin és el següent pas si vull saber quins contractes em condicionen?

Munta una taula amb els contractes que sostenen la major part dels teus ingressos i dels teus costos rellevants, més l'arrendament, el finançament bancari i les llicències, i afegeix-hi tres columnes: si hi ha clàusula de canvi de control, si aquesta clàusula exigeix notificació o consentiment, i què passa si la contrapart diu que no. Amb aquesta taula al davant sabràs quina estructura d'operació pots plantejar, quins waivers necessitaràs i quina part de la teva facturació és realment transferible. És feina de setmanes i es fa abans que hi hagi cap comprador, no quan ja el tens esperant.

A Capittal Transacciones treballem el garbellat de clàusules de canvi de control dins de la valoració confidencial que preparem per als propietaris que es plantegen vendre. Som una boutique d'M&A mid-market que opera en el rang aproximat de 3 a 250 milions d'euros, amb vuit oficines a Espanya (Barcelona com a seu, Madrid, Girona, Lleida, Tarragona, Palma, Saragossa i València) i formem part del grup NRRO. El soci atén directament cada mandat, també la revisió dels contractes, el lloguer i les pòlisses que poden condicionar la teva venda.

Segueix llegint

• Guia: totes les decisions en vendre la teva empresa
• El comprador abaixa el preu després de la due diligence
• Què passa amb els teus avals personals en vendre

Revisa quins contractes condicionen la teva venda: parla amb Capittal