Contingencias fiscales al comprar una empresa en España: cuáles son y cómo limitarlas

Respuesta rápida

Quien compra las participaciones de una empresa asume toda su historia fiscal no prescrita: los últimos 4 años (artículo 66 LGT). Las contingencias más frecuentes son la retribución de administradores, las operaciones vinculadas, el IVA mal deducido y las retenciones; se limitan con una due diligence fiscal, garantías específicas en el SPA y, en la compra de activos, con el certificado de deudas del artículo 175.2 LGT.

¿Por qué el comprador hereda las contingencias fiscales?

Porque en una compraventa de participaciones la sociedad no cambia: cambia su dueño. Las deudas tributarias, los ejercicios abiertos a comprobación y las sanciones potenciales siguen dentro de la compañía después del cierre. Hacienda puede comprobar los 4 años anteriores y, en el caso de bases imponibles negativas aplicadas, revisar su origen hasta 10 años atrás (artículo 26.5 LIS). El precio, por tanto, debe descontar el riesgo fiscal o el SPA debe cubrirlo.

¿Cuáles son las contingencias fiscales más habituales?

Contingencia	Dónde aparece	Impuesto
Retribución de administradores sin cobertura estatutaria	Gasto no deducible en sociedades con socios-directivos	IS
Operaciones vinculadas sin valorar a mercado	Alquileres, préstamos y servicios entre socio y sociedad (art. 18 LIS)	IS / IRPF
IVA deducido indebidamente	Gastos sin afectación a la actividad, vehículos, atenciones	IVA
Transmisiones previas mal calificadas	Compra de negocio tratada con IVA cuando era unidad económica autónoma no sujeta (art. 7.1º LIVA)	IVA / ITP
Retenciones no practicadas o mal calculadas	Nóminas, profesionales, alquileres, no residentes	IRPF / IRNR
Bases imponibles negativas dudosas	BINs generadas en ejercicios antiguos, comprobables 10 años	IS

¿Qué cambia entre comprar acciones y comprar activos?

En la compra de participaciones, las contingencias quedan dentro de la sociedad adquirida y se gestionan por precio y garantías. En la compra de activos con continuidad del negocio, el adquirente responde solidariamente de las deudas tributarias de la actividad del anterior titular, incluidas las retenciones, por el artículo 42.1.c de la LGT; si no solicita el certificado de deudas, la responsabilidad alcanza también las sanciones. Esta responsabilidad no se aplica a la compra de elementos aislados ni a las adquisiciones realizadas en un procedimiento concursal. Las diferencias completas entre ambas estructuras las tratamos en compraventa de empresas en España.

¿Qué es el certificado del artículo 175.2 LGT y por qué pedirlo?

Es una certificación detallada de las deudas, sanciones y responsabilidades tributarias de la actividad, que el futuro adquirente puede solicitar a la Administración con la conformidad del titular actual. Hacienda debe expedirla en 3 meses. Su efecto es potente: la responsabilidad del adquirente queda limitada a lo que diga el certificado, y si se expide sin mencionar deudas o no llega en plazo, el adquirente queda exento. En cualquier compra de negocio (asset deal) debería pedirse antes de firmar.

¿Cómo se protege el comprador en el contrato?

Cuatro capas complementarias: una due diligence fiscal que cuantifique cada contingencia; manifestaciones y garantías fiscales con duración hasta la prescripción de 4 años y, a menudo, una indemnidad específica euro por euro para las contingencias ya identificadas; un escrow o retención de precio que asegure el cobro; y un ajuste directo del precio cuando el riesgo es cuasi cierto. El detalle de estos mecanismos está en qué garantías pide el comprador de una empresa y el enfoque del lado vendedor en la cara fiscal-laboral de vender una empresa.

Sobre Capittal

Capittal, división de transacciones de Navarro Tax & Legal, integra la due diligence fiscal, la negociación del SPA y la estructuración del precio en un solo equipo: más de 200 operaciones asesoradas por más de 902 millones de euros en el mid-market español. Conoce el servicio de compra de empresas.

Habla con un asesor de M&A